第五届尚权刑辩论坛徐宗新：刑辩律师与微雕艺术家

【中国名律师网 刑事评论】今天首先非常感谢尚权刑辩论坛给我发言机会，首先要恭喜祝贺尚权所深圳分所的成立。这也是全国第三家合伙制的专业刑辩所。有两家是尚权的，还有一家是我这个浙江靖霖律师事务所，挤在中间，不好意思（笑）。目前只有我们三家是专门搞刑辩的专业律师事务所，其他民商业务我们是不做的。所以这次尚权刑辩论坛对我是关爱有加，不仅安排了食宿，还给我发言的机会，非常感谢。但是我也不是白来的，昨天我坐飞机，俗话说千里送鹅毛，我们杭州到深圳呢一千里，当然我带来的不是鹅毛，我带来的是一个司母戊大方鼎，是从我们樊崇义教授他的老家河南带来的，但是不是他家买的（笑）。应该说很有意义。我希望尚权刑辩所的事业像大方鼎一样，蒸蒸日上，打出我们刑辩的威风，为我们律师争光，为法治建设造福（掌声）。

   我今天着重要讲的，是取保候审。取保候审是我们律师的一个重要业务，我们大家可以上百度，谷歌去搜索一下，很多律师在上面打广告：我可以为你申请取保候审。他这个意思好像，只要你委托我们律师，人就可以搞出来。但是我们一翻律师申请取保候审的法律规定是怎么规定的呢？是否一申请就可以取保候审，并不是这个意思。所以我们有些外面的宣传，存在着一些误导。但是给我们一个问题，一个课题，就是我们律师要搞取保候审，要怎么搞？我们这次刑诉法修改有很多很仔细的条文。首先我们要吃透它，我觉得有很多很细的问题。首先，由谁来提取保候审的问题？我们法律规定近亲属也可以，律师也行，犯罪嫌疑人本人也行，但谁来提呢？谁提合适呢？第二，如何提？书面的，还是口头的？写的详细一点，还是写的笼统一点？要不要提供证据？第三，什么时候提？是不是一接到案子马上提，还是等一等、看一看，到合适的机会再提？这些都是我们律师要去操作解决的具体问题。

当然专业律师和非专业律师在这个问题的处理上就不一样。

   首先，我们看谁来提。家属可以提呀，他马上就可以提一份书面申请，律师也可以代书。我们认为律师提跟家属提还是不一样的。当然我们在法律咨询时也要告诉犯罪嫌疑人，你可以随时提，要告诉他。多一个人提总好，不要错过这次机会。家属提得重点应该往往是家庭的情况，他身体的情况、他单位的情况。律师提得重点就是这个人为什么不至于发生社会危险性。他犯罪之后为什么可以取保。按照我们的法律条文，他都可以取保，只要不发生社会危险。那什么叫社会危险？我们律师有责任把它讲清楚，所以，一些偏重于家长里短的一些家庭的身体的原因，这些理由可能由家属来提更好，因为那些话会讲的更朴实，会讲到办案人员的心里去。如果是偏重于法理部分，那律师的名义提会更加的好。因为我们可以通过详细的说理，跟办案机关建立业务上的沟通，去说服他们。

   第二，如何提。很多人讲，我们提供书面的吧。我想不一定要提书面的。你可以先提口头的，探听一下他们的口风和他们的态度，先了解一下基本的案情，会不会符合取保候审的条件。如果不符合你就不要提了，暂时不要提，我们去创造条件，等条件创造好了，我们再提书面的。所以如何提很关键。我们先口头，然后再书面，如果需要法理的时候，我们提交法律意见书；如果需要他身体不好或者家庭情况，单位出证明，我们就去提供这些证据材料。

   第三，何时提。大家都知道，取保候审的最佳时机是逮捕以前，逮捕一种14天，一种37天。取保候审一般在37天之内。我想问大家，就是书面的取保候审书在刑拘以后的第几天提出来最合适？我看到有人举手，说是二十三天。这说明在场确实有很多专家。（笑）我们考虑为什么是23天最合适？23天是侦查终结内部讨论是否报捕的时间。你提早了，人家还没侦查完毕，他公安也不知道可不可以取保候审。你提晚了，他已经报检察院去了。还有一个问题是，一般来讲，侦查部门他分管的领导是一个人，你提早了，他按照7天的审批要求，必须要答复给我们的申请人。当然，现在刑诉法改成3天了。他这个副局长这一次签字说不同意取保，那下一次你再申请叫他再同意，他心里还是有障碍的。我的意思是说，在细节的问题上，我们尽量追求完美，所以会提出一个第几天提出会比较合适的的问题。这就是一种专业的做法。

   我今天以取保候审的律师操作实务为例，来谈律师业务的精细化操作和研究这一问题。这其实也是我关于刑事诉讼律师辩护如何操作的一个心得，是我自己写了一个20万字的书的一个初稿的一个部分。这个书稿已经校对第三遍了。我是希望明年年初能够出来。我觉得刑事律师的操作要精细化。

   当然我们都在谈刑事律师的出路在哪里。从我的角度而言，我原来做了六年的检察官，辞职做律师后，我是专门做刑事辩护。现在搞了一个专门的所，我觉得刑事辩护前景是很好的。希望大家都能够坚持下去，我觉得我们的出路，其中自己可以把握的，就是把我们手头上的业务做好、做精、做成专家。我去外地办理一些案件，公检法的承办人我都不认识，但是跟他们的专业沟通，沟通得很有效、很充分，反过来他会为我宣传，甚至给我介绍案件。我们每个刑辩律师如果都做到这种程度，我想刑辩环境不会不好，只可能越来越好。

   我们的刑辩事业如何发展，使我想起两个人物。一个是微雕艺术家，他可以在五厘米的美玉上，雕出一个万里长城，可以在一厘米的象牙里面刻出完整的富春山居图。台湾的无用师卷和我们大陆的剩山图都在里面了。就这么神奇。还有一个是我们京剧艺术家盖叫天。他有个对联，叫做“不大地方可家可国可天下，寻常人物能武能文能圣贤。我想我们当下的刑辩律师，虽然面对很多困难，虽然施展的空间不是很大，但我们可以向他们的精神学习，把能做的事做好，做精。