擅用他人美团账号进行网上支付的行为定性（二）

笔者赞成第三种观点，认为该行为是盗窃行为，构成盗窃罪。

1、被告人的行为不属于诈骗行为。首先，本案中被害人没有基于被告人的欺骗行为而产生认识错误，而是对整个过程完全不知情；其次，银行自动支付系统接受来自被告的指令后直接支付，被害人也不存在自愿处分财产的情况；第三，银行的自动支付系统根据和美团平台绑定协议，由于原先绑定是被害人自己操作完成的，之后根据美团软件上的操作，银行都是根据绑定协议无条件支付的，从协议设定上，银行不存在被骗情况。被告人在这过程中未使用任何有关于被害人信用卡方面的信息，因此也不涉及信用卡方面的犯罪。

2、被告人的行为不属于侵占行为。首先，被告人未取得占有权。验证码是网络支付的安全装置，功能同现实生活中的锁具。被害人所丧失的是保护财产的安全装置之一，银行账户和其中财产并未脱离占有。被告人虽然合法拥有该手机号码从而掌控了手机验证码，并不意味着已经占有银行账户中的财产，该财产不因其安全装置的丧失而转移占有。其次，该账户财产也不能被认定为是遗忘物。遗忘物完全或者暂时脱离了物主的占有，而本案中的银行卡所记载的财产并没有脱离被害人的占有，被害人所失去的只是控制财产的通道之一，遗忘的是财产的安全装置。对通道的遗忘和安全装置的失控并不能得出对物的遗忘的结论。

3、被告人利用被害人遗忘的财产支付通道和失控的安全装置，秘密窃取被害人的财产，构成盗窃罪。首先，被告人通过网络进行支付这一行为，使手机验证码的性质成为本案的关键。被告人获得手机验证码，是因为被害人没有解绑银行卡的疏忽和被告人合法购买电话号码的行为，属于偶然获得，其行为并不具有非法性。该美团账号的手机验证码是动态密码，是其绑定的银行卡账户的众多支付通道的一种，仅为安全装置，占有这个财产支付通道和安全装置，不等同于占有银行卡账户中的财产。被告人通过这种对支付通道和安全装置的占有，秘密窃取了他人银行卡账户中的财产，才是构成盗窃罪的关键。其次，被害人是否丧失对财产的占有是第二个关键。如果被害人仅仅丧失了美团支付通道和手机验证码这个安全装置，并没有实际财产损害的发生，则被告人不构成盗窃罪。本案中，被告人利用被害人遗忘的支付通道之一，消费了被害人银行卡账户中的财产，使被害人丧失了对该财产的实际占有。被告人违反被害人意志，在被害人不知情的情况下利用被害人遗忘的支付通道消费，将他人占有的财产转移为自己或第三者占有，是要素完整的盗窃行为。第三，被告人明知是被害人的财产而转账支付消费，不存在认识上的错误，多次秘密使用该账户消费，使被害人累计损失人民币4701.37元，数额较大，构成犯罪。第四，被告人合法拥有号码使用权不构成减轻责难的理由。虽然被告人取得支付通道、获得安全装置本身并不具有可责难性，但是被告人恶意利用该通道和安全装置侵害被害人的财产权，获得不正当利益却具有法律上的可责难性。本案被害人存在一定疏忽，如同现实生活中丢失了钥匙，这个疏忽并不构成法律意义上的过错，不能成为减轻被告人罪责的理由。

综上所述，被告人的行为是一种非典型的互联网盗窃行为。

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